2023年第6期

#民法典#刑法#人类辅助生殖技术管理办法

车静雅

中熙律师事务所

环境资源业务部

whoar?

三代助孕弃养

开始之前，当然还是先八卦一下...

好了八卦就到这里，书归正传，本期《熙窗法雨》为您从法律角度解析三代助孕行为的方方面面。

什么是三代助孕

三代助孕属于人工生殖技术的一种，可以分为四类。

一是精子、卵子来自夫妻双方，借用代理孕母的子宫，称为完全三代助孕

二是精子来自丈夫，卵子由第三方捐卵志愿者提供，用试管婴儿的方式，由代理孕母怀孕生育。

四是精子由第三方志愿者提供,卵子由妻子提供,用试管婴儿的方式，由代理孕母怀孕生育。后三种都属于局部三代助孕

三代助孕的相关法律规定

三代助孕在青海、青海部分州是合法化的，青海则是经历了合法化到禁止的改变。

在我国，三代助孕是被明令禁止的。

首先，

原卫生部印发的《人类辅助生殖技术管理办法》第三条明文规定：人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的三代助孕技术。

其次，

最后，

《人类辅助生殖技术管理办法》第二十二条规定，开展人类辅助生殖技术的医疗机构违反本办法，有下列行为之一的，由省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门给予警告、3万元以下罚款，并给予有关责任人行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

国家卫计委等12部门也曾制定《开展打击三代助孕专项行动工作方案》，并联合发出通知，在全国范围内开展打击三代助孕专项行动。

卵妹与孕母：青海三代助孕地下产业链

虽然三代助孕在我国被明令禁止，但是地下三代助孕却屡禁不止，产业链及其完整，对客户一站式服务，对助孕志愿者集中化管理，婴儿就像是工厂流水线的产品一样被生产、贩卖

局部三代助孕产生了对于卵子的需求，但是正规渠道难以获取，于是大批的非法取卵诞生，这些卖卵的女孩，在三代助孕市场上被称为卵妹

从以往的各种新闻报道中可以看出，卵妹主要以涉世未深的女大学生为主，中介们精准的抓住了女大学生缺钱又好骗特点，在各大高校洗手间门上随处张贴捐卵小广告，一面鼓吹捐卵是爱心且对身体伤害不大，一面开出丰厚的报酬。这些卵妹从年龄、样貌、学历等被分为不同等级，明码标价，大专生58万不等，清华卵妹最高可达40万。

于此形成对比的就是孕母

。这个三代助孕女性群体的大多数是已婚已育的农村中年妇女，有的人甚至四十多岁的高龄仍然去三代助孕，对他们来说三代助孕是来钱最快的方式，许多人凭借三代助孕换来的钱给夫家置地盖房或养活一家妻儿老小。

三代助孕协议的法律效力

我国目前对于三代助孕的法律法规不够完善，虽然禁止三代助孕，但上述规定在三代助孕行为发生后却没有规定完善的处理机制，那么在实际办案中，法院又是怎么处理的呢？

在三代助孕行为中，双方一般都会签署相关的三代助孕协议，但是从裁判文书网的相关判例中可以看出，法院认为三代助孕协议将三代助孕方的子宫作为“物”来出租使用，将胎儿作为交易对象，如约定胚胎性别需检测为特定性别，更是将人格权益作为商品进行交易，违背了我国公序良俗和社会公德，而根据《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第二款的规定：“违背公序良俗的民事法律行为无效”，所以三代助孕协议当然的无效

那协议无效认定之后，三代助孕双方的责任怎么划分呢？

因为三代助孕而支出的财产可以要求返还吗？

根据《中华人民共和国民法典》第一百五十七条规定：“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还

；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任

。法律另有规定的，依照其规定。”

笔者更加赞同第二种判决，如合同签订主体为完全民事行为能力人和普通商事主体，在明知三代助孕行为与我国传统社会伦理道德、婚姻家庭及公序良俗相违背的情况下，仍违法签订三代助孕协议，对合同的无效均存在同等过错，应当承担同等责任

，比起只是让其承担利息损失，同等责任在一定程度上更有利于遏制非法三代助孕。

三代助孕合法化，可不可以

对于三代助孕，有人同意，有人反对。

同意者的理由不外乎两点，其一

三代助孕可以让不能生育者或者同性恋伴侣拥有自己的孩子；其二

三代助孕既然无法消失，黑市交易更加无法保障助孕志愿者的权益，所以不如索性摆上台面。

笔者是坚决反对三代助孕的。

三代助孕对不能生育者和同性恋者确实是一个福音，但三代助孕合法化真的能全部解决他们的问题吗？众所周知，三代助孕花费昂贵，一套流程下来费用都在百万以上，能承受这个费用的上述群体又有多少呢？三代助孕到底是方便了不能生育者，还是更方便不想生育的有钱人？

即使三代助孕合法化，助孕志愿者的权益就一定能得到保证吗？黑市就一定会消失吗?面对如此暴利的行业，有的只会是黑市下对助孕志愿者更加严苛的打压。

如果说同意三代助孕者的上述两点还等体现三代助孕合法化的一点点优点，属于三代助孕合法化冠冕堂皇的理由，那“有需求就有市场”“有钱为什么不能找三代助孕”就真的属于又蠢又坏的思想了，这些人想当然的把自己带入到权利阶级，却没有想到自己也可能沦为别人的工具。

自由如果没有限制，就一定会导致强者对于弱者的剥削，如果三代助孕合法化，是对所有女性的物化，在三代助孕不合法的今天，依然有很多女性因为钱而被逼着三代助孕，假如三代助孕合法化了，又会有多少底层女性沦为无情的赚钱机器，“家里想换新房子，你去三代助孕吧”“你弟结婚没彩礼，你去三代助孕吧”“孩子教育没钱，你去三代助孕吧”

没有人会关心怀孕带给他们的风险和对身体的伤害，有的只有无情的压榨和上层人士因为不用承受怀孕的痛苦和风险，又能享受有孩子的乐趣而带来的狂欢。

三代助孕合法化不仅物化了女性和子宫，也将孩子变成了商品。

没有和孩子待在一起10个月的所谓血缘上的父母，对孩子的爱能有多少呢？如果孩子属于“残缺的商品”或者父母闹矛盾了，对于这个没有多少爱的“商品”，遗弃的概率又有多大呢？这些被遗弃的“商品”又该何去何从？

录音里面那句“TMD烦死了，打都打不掉”以及无数次被提及的送养、遗弃，让我丝毫感受不到父母对于孩子的爱，在她眼里，孩子是可以用钱买来，也可以用钱送走的，高兴的时候准许孩子出现，不高兴了就希望抹杀掉他，如果真的三代助孕合法化，会出现多少这样的人，又会增加多少这样的弃婴，长此以往，还真的有对生命的敬畏吗？

.END.

美编：赵丽萍

往期经典

青海省青海市龙华区安宏基天曜广场21楼

21006606

随着全面二孩政策的实施，不少40至50岁的夫妻也想圆满二胎。然而，年龄增大,卵巢老化、无精等原因,一些高龄夫妇不得不选择借精借卵,来完成生子心愿。50岁的青海农妇张兰(化名)就是这个群体中的一例。近日,记者深入省内几大生殖医院采访,近距离接触了这一群体。

年过半百她要再生一个

50岁的青海农妇张兰已经在床上躺了近一个月了,身体健康的她正在保胎中。今年4月25日,她在青海大学附属生殖医院进行了胚胎移植,移植结束后,她和丈夫住到了医院附近的一家宾馆里,在宾馆里躺了两周后去医院检查,结果让她欣喜若狂:胚胎初步成活了。

怀着新的希望,她和丈夫回了家。在家保胎的她,自嘲跟皇太后似的,什么都不用干,除了吃饭和上厕所,她一般都躺在床上静养。她不敢动,生怕活动一旦剧烈了,会影响到刚着床不久的胎儿。

她经常摸着还没隆起的小腹微笑,想象着腹中孩子的模样。尽管她心里明白,这个孩子除了在她体内孕育之外,在基因上跟她没有任何关系。因为她用的是供卵。

之前大半生,她从没想过有朝一日会用这种方式孕育一个孩子。之所以如此坚决地要生这个孩子,是因为一场突如其来的车祸,去年的一场车祸中,21岁的儿子离开了他们。

对她来说,那是一场粉碎一切希望的噩梦。如今,她已经不敢回想。有时候已经出嫁的女儿会带着孩子回来看她,她望着两岁的外孙女,笑嘻嘻的,脸上的表情充满了母性的光辉。她想着等肚子里的孩子出生后,要怎么养育他(她),教育他(她),打扮他(她)。时隔20多年后,她又重温了一次做母亲的感觉。

其实,张兰原本也没想过借卵生孩子。她才50岁,由于保养得当,家庭经济条件相对优越,因此她的健康状况还可以,例假也正常。她认为只要还没绝经,就意味着还能生孩子。

今年大年初十,张兰在丈夫和女儿的陪同下,到青海大学附属生殖医院检查身体,检查结果显示,丈夫的身体还算可以,精子活力也达标,但她的身体状况堪忧,输卵管严重粘连,卵巢老化严重,卵子质量已经下降到不能生育的地步。

医生提出了唯一的方案:采用供卵,做试管婴儿。

张兰只犹豫了一会,然后便决定无论如何都要试一下。张兰的这分坚决,让丈夫也颇为感动。

生育二孩人群

要借卵的不到一成

在省城一家医院生殖中心,医生看了林小琴丈夫的精液分析报告后,宣判了林小琴和丈夫再婚后,孕育自己孩子梦想的无望:无精,治愈可能性很小,建议买精受孕。

已经是第二次被宣判,丈夫的脸色看起来没有异常。然而林小琴还是感觉到丈夫内心的痛苦。“一个男人遇到这种事儿,伤害的是男人的尊严,他的确非常痛苦。”她毫不讳言。

随着不孕不育率的增高,利用供精供卵生孩子,成为不少求子夫妇的无奈选择。

贝贝壳辅助生殖研究院医学顾问周素贞说,放开二孩政策后,我国大约有8000万的生育人群,其中不孕不育比率在12.5%至15%之间。“而无精无卵,是最极端的一种情况。”

“没有精子或没有卵子,我们才建议患者去做供精或供卵生殖。”山大附属生殖医院副主任医师颜军昊说,选择供精的一般都是年轻的没有精子的,或者有严重疾病的患者。供卵则分为两种,有严重的遗传病或者卵巢功能不好,没有卵或者卵特别不好,只能选择供卵。

“在我的门诊里面,特别是高育龄的群体选择供卵比较多,一个月10例左右。生育二孩的人群里,需要选择供卵的,不到十分之一。”颜军昊说。

在省中医二附院生殖中心,每月大约有二三十人需要供精怀孕。青海大学附属生殖医院人类精子库主任王丽称,随着国家对二孩政策的放开,许多之前通过供精成功助孕的夫妇想生二孩,这部分夫妇的数量相对于整个使用供精助孕的夫妇数量,目前只占10%左右。

怕人说闲话

妻子做丈夫挡箭牌

林小琴和丈夫正在做着最大的努力。乙肝五项、凝血四项、衣原体支原体检查……林小琴攥着一叠收费单,她要做十几项检查,合格了以后,才能在下个月生理期的第二天促排,做供精试管婴儿。明年就30岁了,林小琴觉得没有太多时间可以耽误。

她还记得去年刚拿到丈夫的检测结果时,她一个人跑到厕所咬着手指流眼泪。后来丈夫劝她,“买精”生一个吧,这就是咱俩的孩子,别人也不会知道。

准备检查时,林小琴干脆跟单位请了一个月的假,理由是,自己无法怀孕,需要做试管。“无论如何,不能让别人知道是丈夫的问题,要不然会有闲话。”

接受,只是第一步。接下来是选择供精者的精子,在精子库,每瓶精液都有信息卡,有身高、体重、学历、皮肤、脸型、单双眼皮等内容,医院会大致按照男方的基本体貌特征来选配。林小琴和丈夫提出选择与丈夫血型相同的精液,其次是身高、脸型等,努力照着接近丈夫的样子来选择。

“起码生出来的孩子,不会差距太大。”从档案中选出合适的精液,林小琴和丈夫在知情同意书上签字,并留下永久的唯一的认可印证手印。

按照《人类辅助生殖技术和人类精子库伦理原则》(下称伦理原则)中的保密原则:凡使用供精实施的人类辅助生殖技术,供方与受方夫妇应保持互盲、供方与实施人类辅助生殖技术的医务人员应保持互盲、供方与后代保持互盲。

这点让林小琴夫妇这样接受供精供卵的群体感觉到安全。“没有人会愿意告诉外人,孩子不是自己亲生的,不管是供精的还是供卵的。”一位临床医生说,更重要的,这本身对于孩子来说也是一种保护,因此,根据上述伦理原则,机构和医务人员对此都有保密的义务。

三次借精生子

都没能怀孕

严格的保密制度,也是打消很多接受供精供卵者的担忧的关键所在。

决定了借精生子后,去年11月,选择好了精子,林小琴就开始了人工授精的历程。“没痛苦,费用比较低。”做完人工授精手术以后,到验孕之前的十天,是林小琴最难熬的日子,每天浏览网站,对照症状。

但是,人工授精只有15%至20%的成功率,就像是自然怀孕一次的概率。贝贝壳辅助生殖研究院医学顾问周素贞说,供精供卵,受孕的几率与正常人是一样的,只不过患者承担得更多,尤其对于两个人,更是一个考验。

连续三次,林小琴都没能成功怀孕,她决定在下个月做试管婴儿。

大量繁琐的检查期间,林小琴还要小心翼翼地照顾着丈夫的情绪。在医院,她有意与丈夫有说有笑,甚至拿药、做检查,都挽着丈夫的胳膊,只有去诊室时,她让丈夫在外面等着,自己一个人去面对所有的情况。“做供精备孕的过程真的太辛苦了。”林小琴说,“它必须有一个基础,就是两个人感情要好。”

然而很多夫妇却在这个过程中感情破裂。省中医二附院生殖中心一位医生还记得,有对夫妇检查后,检查结果是丈夫死精,妻子问了试管婴儿的费用之后就离开了。

林小琴说,也看过有的新闻说妻子借精生子后,丈夫后来不能接受,导致离婚。但她相信和丈夫的感情,“只要夫妻同心,是没有问题的。”

“一开始我也很难接受,自己怎么能怀别人的孩子,后来也就释然了,毕竟一直不生,别人会说老公闲话,而且两个人组成家庭,最好有孩子。”林小琴整理着手上的化验单说,“你说有没有意思,不接受是因为传统观念,接受也是因为传统观念。”

林小琴在尽最大的努力,而比她大20岁的张兰也在悉心“照料”着腹中的小生命。据了解,45岁以上通过辅助生殖能生育的约为2%,然而哪怕有0.1%的希望,张兰觉得都值得走到最后。

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借鸡蛋生孩子？早点生孩子？正在助孕服用叶酸对助孕也有很大的助助。也有需要防备众吃含叶酸的食品，如鲜嫩生果、蔬菜和动物肝脏。更好正在助孕阶段休止热烈运动，通过产卵来避免助孕之后的早期流产。然而，寻常有需要做少少合意的运动。医院人工受精多少钱尽管正在助孕，之后，咱们也该当防备合意的锤炼，而不是热烈运动。普通来说，助孕会跑步，但慢跑更好。

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